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3月12日下午，最高人民檢察院開展《最高人民檢察院工作報告》闡釋系列產品的第6場全媒體現場直播專訪。最高人民檢察院銀血書記員陳宜芳對近日軒然大波的送餐賽手“被雇工化”現象進行闡釋，則表示“勞動部門不能以勞動者注冊雇工避免出現勞務職責”。3月13日，北京晚報記者以應聘者身分向某送餐因特網招工部門進行咨詢賽手為哪種身分時，旁人則表示現階段賽手不是子代企業法人身分。

賽手們“被子代企業法人”，這意味著其喪失了“勞動者”Saucourt，不受勞動者法為保護。不過，即使沒簽定勞動者合同，也可以判定構成勞動者親密關系，司法機關獨享基本權利。但不論是子代企業法人還是送餐賽手、外賣員，其合法權益都應獲得保證。

送餐老趙是雇工？

現階段，我國因特網經濟正處于關鍵期，極具穩定性的網絡因特網勞務的蓬勃發展對傳統勞動者親密關系判定理論帶來巨大考驗，新商業模式勞動者合法權益為保護正式成為社會風氣廣泛關注的關注點。

“2021本年度中國社會風氣法五大聲望案例”之一的“新商業模式勞動者被雇工案”就引起了軒然大波。在此案中，被告小蒙是在某送餐因特網公交站點從事送餐物流配送服務的一位送餐賽手，在用App注冊正式成為賽手時，按應用軟件提示信息開啟人臉并存檔了“我要正式成為子代企業法人”的音頻。之后，其在送餐物流配送過程中發生交通事故，申請勞動者仲裁庭要求證實勞動者親密關系，但沒獲得支持，從而提出訴訟民事訴訟。

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小蒙的經歷并不是個案。陳宜芳則表示，有研究報告顯示，全國已有超過190萬家子代企業法人的經營范圍包含送餐外賣服務，而一旦賽手們成了“自擔風險、自負盈虧”的子代企業法人，就意味著喪失了“勞動者”Saucourt，不受勞動者法為保護。

“被雇工”喪失了什么？

根據《中華人民共和國社會風氣保險法》第八條，勞動部門應當自勞務之日起三十日內為其職工向社會風氣保險經辦機構申請辦理社會風氣保險登記。自愿參加社會風氣保險的無雇工的子代工商戶、未在勞動部門參加社會風氣保險的非全日制從業人員以及其他靈活就業人員，應當向社會風氣保險經辦機構申請辦理社會風氣保險登記。

加班費、工傷保險、休假權、經濟補償金、勞動部門違法經濟賠償金等都將無法實現。

“勞動部門該種做法主要是基于送餐賽手法律定性尚不明朗，大幅度降低勞動者勞務成本和風險的考量。”孫志峰說。

勞務主體職責躲不掉

法院經審理認為，某因特網管理公司不僅向被告發放薪資，還制定考勤規則等獎懲機制，對物流配送時間有算法等制約，應當判定該公司對被告進行日常勞務管理。公司引導賽手注冊正式成為子代企業法人，不能判定為被告的真實意愿。判決雙方存在勞動者親密關系。

“此案件意義深遠。”陳宜芳則表示，“新商業模式勞動者被雇工案”的審理，確立了“勞動部門不能以勞動者注冊子代企業法人避免出現其勞務主體職責”規則，為司法實踐澄清新型勞務模式中的新問題提供了生動范本。

“此案明確，因特網企業以要求勞動者登記為子代企業法人后再簽定合同等方式避免出現與勞動者建立勞動者親密關系的，法院應當結合勞動者親密關系的法律特征、企業管控程度、實際履行情況等，在查明真實法律親密關系的基礎上作出相應判定，對處理新商業模式勞動者勞務情形下的證實勞動者親密關系糾紛具有典型意義。”陳宜芳說。

勞動者親密關系如何判定

看來，司法實踐中，一方面應根據賽手是否客觀上注冊并以子代企業法人的名義進行送餐物流配送業務判定賽手與因特網之間的法律親密關系，另一方面還根據因特網是否與賽手之間建立勞務的合意。

“如果存在判定構成勞動者親密關系的條件，即使沒簽定勞動者合同，也可以判定構成勞動者親密關系，勞動者司法機關獨享基本權利，甚至可以追究勞動部門不簽定勞動者合同的法律職責。而賽手即使注冊了子代企業法人，在這種情況下，與勞動部門簽定的合作協議，由于避免出現和違反勞動者合同法等法律相關規定，侵害了勞動者的合法權益，也較易被判定無效。”孫志峰說。

那么現在，送餐賽手又是否還是子代企業法人的身分呢？3月13日，北京商報記者以應聘者身分向某送餐因特網招工部門進行咨詢相關問題時，旁人則表示現階段賽手并不是子代企業法人身分。

保證適配仍是課題

為保護這部分群體。靈活就業就是沒勞動者親密關系的就業形式，也就是自己給自己打工，這種情況是自己對自己負責。

“子代企業法人基本權利基本都需與因特網有明確約定，并非依賴勞動者合同保證自身合法權益，不獨享勞動者才獨享的工資等勞動者報酬獲得權、社會風氣保險及公積金要求單位承擔、工傷保險等一系列產品法定基本權利。而這些法定基本權利即使與勞動部門沒有簽定合同，勞動者也司法機關獨享。”孫志峰說。

因此，子代企業法人以及靈活就業群體的合法權益更需要獲得保證。根據現階段的公開數據顯示，2021年我國靈活就業人員已達2億人左右，送餐賽手達到400多萬。《最高人民檢察院工作報告》也提到要保證人民安居樂業，讓外賣老趙、送餐賽手等新商業模式從業者有尊嚴、有保證。

“靈活就業之所以靈活，就在于進入和離開門檻低、自由度極大，因此靈活就業者不能簡單適用與雇傭制勞動者親密關系相同的制度，這最終有利于靈活就業的參與者。”武漢大學客座研究員唐大杰對北京晚報記者則表示，靈活就業不能沿用既有的勞動者為保護思路，因為因特網經濟的開放性決定了一位參與者可能與多家因特網發生“靈活就業親密關系”，不可能限定一家平臺來為保護他的勞動者合法權益，制度如何適應因特網經濟還需要決策者補課。

記者丨方彬楠 袁澤睿

編輯丨汪乃馨

圖片丨北京晚報、壹圖網、視覺中國